Securities Law Memo: Reg S vs. Rule 144A

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Das U.S. Securities Act von 1933 in seiner aktuellen Fassung (das „Wertpapiergesetz“) regelt das Angebot oder den Verkauf von Wertpapieren durch einen Emittenten außerhalb der Vereinigten Staaten. Das Wertpapiergesetz verbietet das Angebot oder den Verkauf solcher Wertpapiere innerhalb der Vereinigten Staaten, es sei denn, eine Registrierungserklärung in Bezug auf das Angebot wurde bei der U.S. Securities and Exchange Commission (der „SEC“) eingereicht und von dieser für wirksam erklärt. Jedes nicht-amerikanische Unternehmen, das Wertpapiere zum Verkauf in den USA anbietet, kann dies nur aufgrund einer Befreiung von der Registrierungspflicht tun. Eine solche Befreiung kann gemäß Rule 144A als Angebot von „restricted securities“ erfolgen. Nachstehend finden Sie eine grundlegende Zusammenfassung von Rule 144A und Regulation S, ihrer jeweiligen Verkaufsbeschränkungen und einiger wichtiger Unterschiede zwischen diesen beiden Abschnitten des Securities Act.

Rule 144A

Rule 144A des Securities Act („Rule 144A“) ist eine Safe-Harbor-Bestimmung, die eine Befreiung von den Registrierungsanforderungen des Securities Act vorsieht. Bei den Wertpapieren, die nach Rule 144A weiterverkauft werden dürfen, handelt es sich um Wertpapiere US-amerikanischer und ausländischer Emittenten, die nicht an einer US-Wertpapierbörse notiert sind oder in einem automatisierten Inter-Dealer-Notierungssystem in den USA notiert sind. Die Ausnahmeregelung gilt für den Weiterverkauf von Wertpapieren, so dass sich jede Person, die kein Emittent ist, auf den Schutz von Rule 144A berufen kann.

Die grundlegende Voraussetzung für die Inanspruchnahme von Rule 144A ist, dass der Weiterverkauf von Wertpapieren nur an qualifizierte institutionelle Käufer („QIBs“) erfolgen kann, bei denen es sich in der Regel um institutionelle, zugelassene Anleger handelt, die insgesamt mindestens 100 Mio. USD in Wertpapieren (10 Mio. USD für Händler) von nicht mit dem Unternehmen verbundenen Emittenten besitzen und investieren. Das große Volumen an Wertpapieren in Verbindung mit institutionellem Wissen gibt QIBs die Möglichkeit, Wertpapiere zu tauschen, ohne dass ein so hoher Standard des SEC-Schutzes erforderlich ist. Bei Angeboten nach Rule 144A müssen die weiterverkauften Wertpapiere außerdem (i) einer anderen Klasse angehören als die an einer nationalen US-Wertpapierbörse notierten Wertpapiere und (ii) dürfen keine Wertpapiere einer offenen Investmentgesellschaft, eines Investmentfonds oder einer Gesellschaft mit Nennwertzertifikaten sein, die nach dem Investment Company Act von 1940 registriert sein müssen. Ein Wiederverkäufer und jeder, der in seinem Namen handelt und Wertpapiere gemäß Rule 144A verkauft, unterliegt auch der Bedingung, dass er keine Angebote an andere Personen als diejenigen machen darf, von denen er vernünftigerweise annimmt, dass sie QIBs sind.

Regulation S

Regulation S unter dem Securities Act („Regulation S“) ist eine Safe-Harbor-Bestimmung, die die Umstände festlegt, unter denen Angebote und Verkäufe von Wertpapieren von der SEC als außerhalb der Vereinigten Staaten stattfindend angesehen werden. Wenn die Anforderungen von Regulation S erfüllt sind, sind die Teilnehmer an dem Angebot vor der Haftung nach den US-Wertpapiergesetzen geschützt.

Regel 903 von Regulation S regelt Angebote und Verkäufe von Wertpapieren durch einen Emittenten und die jeweiligen „verbundenen Unternehmen“ oder jede Person, die im Namen der Vorgenannten handelt. Die Regel legt Verkaufsbeschränkungen fest, durch die ein Emittent oder ein verbundenes Unternehmen die Ausnahmeregelung des „sicheren Hafens“ der Verordnung S verlieren und haftbar gemacht werden könnte. Regel 903 legt drei Kategorien von Angeboten fest, die weitgehend durch den Status eines Emittenten bestimmt werden.

Die grundlegenden Anforderungen von Regulation S sind, dass ein Angebot eine „Offshore-Transaktion“ ist und dass es keine „gezielten Verkaufsanstrengungen“ im Zusammenhang mit dem Angebot in den USA gibt. Ein Angebot oder ein Verkauf von Wertpapieren erfolgt im Rahmen einer „Offshore-Transaktion“, wenn (i) das Angebot nicht an eine Person in den Vereinigten Staaten gerichtet ist und (ii) entweder (A) der Käufer zum Zeitpunkt der Erteilung des Kaufauftrags außerhalb der Vereinigten Staaten ansässig ist oder der Verkäufer und jede in seinem Namen handelnde Person vernünftigerweise davon ausgehen, dass der Käufer außerhalb der Vereinigten Staaten ansässig ist, oder (B) die Transaktion in, auf oder über einen physischen Handelssaal einer etablierten ausländischen Wertpapierbörse ausgeführt wird, die sich außerhalb der Vereinigten Staaten befindet. „Gezielte Verkaufsbemühungen“ sind alle Aktivitäten, die zu dem Zweck unternommen werden, den Markt in den Vereinigten Staaten für die Wertpapiere, die gemäß Regulation S angeboten werden, zu konditionieren, oder von denen vernünftigerweise erwartet werden kann, dass sie eine solche Wirkung haben, einschließlich der Schaltung einer Anzeige in einer Publikation mit allgemeiner Verbreitung in den Vereinigten Staaten.

Unterschiede zwischen Rule 144A und Regulation S

Der grundlegende Unterschied zwischen Rule 144A und Regulation S besteht darin, dass Wertpapiere nach Rule 144A nur von QIBs gehalten werden können, während Wertpapiere nach Regulation S von allen nicht-amerikanischen Inhabern gehalten werden können. Da Regulation S nur auf Offshore-Angebote anwendbar ist und nicht in den USA verkauft werden kann, kann ein solches Angebot nicht mit einem Rule 144A-Angebot kombiniert werden. Es ist jedoch nicht ungewöhnlich, dass ein eingeschränktes Angebot nach Rule 144A gleichzeitig mit einem unbeschränkten Offshore-Angebot nach Regulation S durchgeführt wird.

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